知识产权法试题（八）
一、单项选择题（在每小题的四个备选答案中，选出一个正确的答案，并将其代码填入题干后的括号内。每小题1分，共14分）
1．下列关于知识产权与物权的说法中不正确是 【 】
A、知识产权在独占性、专有性和排他性弱于物权
B、物权可通过事实占有方式实现，而知识产权则须仰仗法律的保障
C、当知识产权与物权发生冲突时，物权通常要让位于知识产权
D、知识产权的期限在法律上有明确规定，而物权的期限则与物的自然寿命竞合
2．最基本、最普遍、最重要的一项著作财产权是 【 】
A、复制权 B、发行权
C、出租权 D、信息网络传播权
3．以下诸命题中，正确的选项是 【 】
A、除自然人外，其他人不可能成为作者
B、直接创作作品的自然人，一定是作者
C、自然人、法人或者其他组织都可以成为作者
D、只有在已发表作品上署名的人才是作者
4．甲受乙的委托，为乙画了一幅肖像，双方未就此画的著作权归属作出约定。乙去世后，其继承人丙将该画卖给丁，丁未经任何人同意，将这幅画复制出售。下列说法正确的是 【 】
A．丁的行为是合法的 B．丁侵犯了乙的著作权
C．丁侵犯了甲的著作权 D．丙侵犯了甲的著作权
5．某学院教师甲在一大学进修时，获取了该大学教授乙编制的考试试卷后，将其收入到其编写的《复习指南》中，予以出版。在此，甲 【 】
A、不侵权，因为考试试卷不属于著作权法的适用对象
B、不侵权，因为考试试卷经首次考试后便进入了公有领域
C、侵权，因为考试试卷是著作权法的保护对象
D、是否侵权应根据具体情况而定
6．甲公司指派其研究人员乙和丙两人共同研究开发一项技术。该技术被开发完成后，甲公司决定就该项技术向中国专利局申请专利。在填写专利申请文件时，“发明人”一栏应当填写 【 】
A、甲公司的名称 B、乙或者丙的姓名
C、甲公司的名称和乙与丙的姓名 D、乙和丙的姓名
7．李某的一项发明专利权因保护期届满而终止，此后，张某在其制造、销售的产品上标注该发明专利权的专利号。张某的行为属于 【 】
A、侵犯专利的行为 B、假冒专利
C、冒充专利 D、对专利的合法使用
8．在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，依照我国专利法的规定应如何处理 【 】
A、不得继续制造、使用
B、可以在原有范围内继续制造、使用，但应当同专利权人订立使用许可合同
C、可以在原有范围内继续制造、使用，但应当同专利权人支付费用
D、可以在原有范围内继续制造、使用，但不得许可他人制造、使用
9．“三性”判断的逻辑顺序是 【 】
A、新颖性、创造性、实用性 B、新颖性、实用性、创造性
C、实用性、新颖性、创造性 D、创造性、新颖性、实用性
10．为防止已为公众熟知的商标被侵犯，商标权人在其他不同类别的商品上注册与该商标相同的商标，这种商标是 【 】
A、联合商标 B、防御商标
C、证明商标 D、集体商标
11．注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起多长时间内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。 【 】
A、1年 B、2年
C、3年 D、4年
12．按照我国商标法的规定，以下何种商品必须使用注册商标 【 】
A、人用药品 B、无包装的烟丝
C、食品 D、燃水器
13．注册商标需要改变其标志的，应当 【 】
A、重新提出注册申请 B、提出变更申请
C、另行注册 D、提出注销申请
14．第一次明确提出知识产权为私权的国际公约是 【 】
A、《成立世界知识产权组织公约》 B、《与贸易有关的知识产权协议》
C、《巴黎公约》 D、《世界版权公约》
二、填空题 (每空1分，共16分)
1．知识产权是基于 和 依法产生的权利的统称。
2．著作权法不保护作品的 ，而只保护作品的 。
3．在我国，视听作品的导演、编剧、作词、作曲和摄影等作者享有 ，其他权利由享有 。
4．著作权集体管理组织与著作权权之间在法律上是 关系，通过著作权集体管理组织行使著作权最多的是 作品。
5．优先权可分 和 。
6．德国采用 制度解决发明人与单位间因发明创造而产生的利益关系。
7．先申请原则或先发明原则是以 单一性原则为基础的。
8．以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的 产生的形状，为获得 而需有的商品形状，或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。
9．在我国，注册商标的专用权，以 的商标和 的商品为限。
三、名词解释（第小题3分，共12）
1．机械表演
2．许诺销售
3．证明商标
4．商标争议
四、简述题（第小题6分，共18分）
1．简述专利侵权的判断方法。
2．申请注册商标争议裁定应当注意哪些问题？
3．简述反不正当竞争法归属于知识产权法律体系的原因。
五、论述题（本题10分）
试述合理使用与法定许可使用的同异。
六、案例分析（每小题10，共30分）
1．乙的作品与甲在先创作并已发表的作品基本相同。甲在某期刊上发现乙的作品后，便认为乙的作品是对其作品的抄袭，于是就此与乙交涉。
请问：乙如何维护自己的权利？
2．甲未经专利申请人乙的许可，将其从乙处盗取的实用新型技术付诸实施，并公开在市场上销售。
请回答下列问题：
（1）乙如何保护自己的合法权益？
（2）乙的该项技术能否取得专利权？说明理由。
3．甲厂自1994年起在其生产的衬衫上使用“长城”商标；1996年，乙服装厂也开始使用“长城”商标。1998年3月，乙厂的“长城”商标经国家商标局核准注册，其核定使用的商品为服装等。1990年1月，乙厂发现甲厂在衬衫上使用“长城”商标，很容易引起消费者的误认，乙厂要求甲厂停止使用“长城”商标，甲厂不同意，为此双方发生纠纷。
根据案情回答下列问题：
（1）甲、乙两个厂谁构成侵权？为什么？
（2）侵权行为始于何时？请说明理由。
（3）侵权方能否继续使用“长城”商标？请你提出可行性建议。
《知识产权法试题》（八）参考答案
一、单项选择题（每小题1分，共14分）
1、C 2、A 3、C 4、C 5、D 6、D 7、C
8、D 9、C 10、B 11、A 12、A 13、A 14、B
二、填空题 (每空1分，共16分)
1、创造性智力成果 工商业标记 2、思想或情感 表达
3、署名权 制片人 4、信托 音乐
5、国际优先权 国内优先权 6、申报
7、广义 8、性质 技术效果
9、核准注册 核定使用
三、名词解释（第小题3分，共12）
1．机械表演，是指通过机械装置公开播送作品的表演。（3分）
2．许诺销售，是指以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售具有权利要求书中所述技术特征的产品的意思表示。（3分）
3．证明商标，是指由对某种商标或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。（3分）
4．商标争议，是指两个或两个以上的商标注册人之间就商标专用权发生的争执。（3分）
四、简述题（第小题6分，共18分）
1．（1）判断方法：特征分析法（2分）
（2）步骤：技术特征对比；功能对比；效果对比。（2分）
（3）“等同替换”在专利侵权判断中的应用。（2分）
2.
（1）申请人必须是注册商标所有人，申请人的注册商标的注册日先于被争议的注册商标的注册日。（2分）
（2）申请争议裁定的日期，为被争议商标核准注册之日起1年内；（2分）
（3）申请依据的理由，为两个商标相同或近似、使用的商品相同或者类似；（1分）
（4）申请依据理由在此以前尚未提出过。（1分）
3. （1）反不正当竞争法以其他知识产权法的调整对象作为自己的保护对象，即对于侵犯著作权、专利权、商标权的行为予以法律制裁。因此，在某些情况下会出现法条竞合及优先适用何种法律的问题。（2分）
（2）反不正当竞争法对于各类知识产权有关而相关法律不能管辖的客体给予保护，以此弥补单一法律制度产生的“真空地带”。（2分）
（3）反不正当竞争法对各类知识产权客体的交叉部分给予“兜底保护”，使知识产权的保护对象连结起来形成一个整体。（2分）
五、论述题（本题10分）
相同点：
（1）目的都有是侧重于促进社会公共利益，限制著作权人的权利；（1分）
（2）都只能使用他人已经发表的作品，凡未公开发表的作品不在法定许可使用与合理使用的范围之内；（1分）
（3）使用他人作品时都无须取得著作权人许可；（1分）
（4）都必须注明作者姓名、作品名称。（1分）
不同点：
（1）法定许可使用者只能是表演者、录音制作者、广播组织、报刊社，而合理使用人却无主体范围的限制；（2分）
（2）在法定许可的情况下，使用作品后应向著作权人支付报酬，而合理使用情况下则不必向著作权人支付报酬；（2分）
（3）在法定许可使用的情况下，著作权人声明不许使用的，不得使用，而合理使用没有附加这样的条件。（2分）
六、案例分析（每小题10，共30分）
1．答案要点：
独创性是衡量作品能否依法产生著作权的实质条件，即只有具有独创性的作品才能依法产生著作权，受法律保护。因此乙维护自己权利的措施主要是举证证明作品是自己独立创作完成的。（3分）
（1）举证证明自己的作品虽然在甲的作品之后发表，但却创作完成在先。这一主张若能成立，乙的权利就能得以最充分的维护。（2分）
（2）虽然自己的作品创作在后且发表在后，但若能举证证明自己从未见过甲的作品，乙的权利也能得到保障。（2分）
（3）虽然自己的作品创作在后且发表在后，且乙的确见过甲的作品，但举证证明自己决没有抄袭、剽窃、复制甲的作品，而只是自己使用与甲在创作作品时所使用的相同创作源，或者相同的资料、相同的人物、相同的事件等，两作品的相同或者相似只是一种偶然或者巧合，如甲以某景点或者景物为背景拍摄了一幅摄影作品，乙认为该景点或者景物很好，就在相同的地点以相同景点或景物为背景拍摄了一幅基本相同的作品。（2分）
如果这些方面均不能成立，那么，乙的权利难以受得保护。（1分）
2．答案要点：
（1）乙可以根据《反不正当竞争法》主张甲侵犯了其技术秘密权，要求甲停止侵害，赔偿损失。与此同时，乙应尽可能快地向国务院专利行政部门提出专利申请。（4分）
（2）乙的该项技术能否取得专利权，应视具体情况而定。
①甲的公开实施行为超过6个月才被乙发现的，乙的该项技术将不能获得专利权，因为它已超过我国专利法第24条规定的宽限期，丧失专利法要求的新颖性。（3分）
②甲的公开实施行为尚未超过6个月即被乙发现的，乙就应当在自甲公开泄露其技术内容之日起6个月内立即提出专利申请，以保证其新颖性。此时，乙的该项技术若还能符合专利法规定的其他条件，则可能获得专利权；否则，无论如何不能获得专利权。（3分）
3．答案要点：
（1）甲厂构成侵权，即侵犯了乙厂的注册商标专用权。（1分）
理由：在我国只有注册商标享有专用权。甲厂的商标虽然使用在先，但并未注册；而乙厂的商标虽然使用在后，但获得了注册。（2分）
（2）甲厂的侵权行为始于1998年3月乙厂的商标被核准注册后。（1分）
理由：在乙厂的商标被核准注册前，乙厂对其使用的“长城”商标无专用权，且我国商标法规定注册商标专用权的效力始于核准注册公告之日。（2分）
（3）侵权方甲不得擅自在其生产的衬衫上继续使用“长城”商标。如果要继续使用，必须依法取得对“长城”商标的使用权。（1分）
可行性方法有：① 对乙的注册提出不当注册撤销请求，经商标评审委员会撤销后，可以继续使用。（1分）
② 与乙厂协商，获得注册商标许可使用权。（1分）
③ 与乙厂协商，请乙厂向其转让注册商标。（1分）
